在现实中，上个世纪建造的、年代比较久远的农村自建房，普遍存在只有部分建设手续，甚至完全缺乏的情况。根据“法不溯及既往”的原则，对此类房屋是否系违建的认定，不应该完全依据《城乡规划法》规定，以“是否取得建设手续”作为评判的唯一标准，应做好充分调查之后再下判断。

家住上海市浦东新区某镇的村民俞某和朱某就面临这样的困境，自己宅基地上自建、且已经居住30多年的房屋，一夜之间被镇政府认定为违法建筑，且作出了《责令限期拆除违法建筑决定书》。

这让年过六十的夫妻俩发了愁，赶紧找到北京在明律师事务所王威律师咨询解决办法。

一、案情介绍

俞某和朱某系夫妻，家住上海市浦东新区某村，合法享有宅基地一处。1993年，俞某在该宅基地上翻建了房屋，将原本的平房加盖了两层，成为三层楼房。后于1994年向村、镇补办该宅基地翻建审批手续。补办后的《农民建房规划建筑审批表》显示，批准俞某翻建楼房两层，但并没有批准第三层。

近几年，当地陆续开展实施土地征收，镇府也开始加大对违法建筑的查处力度。2022年3月20日，镇政府以上述审批表为依据，认为俞某房屋在建造时未取得《规划许可证》，适用《城乡规划法》认定其房屋系违建，于8月9日对其作出了《责令拆除违法建筑决定书》。

二、律师办案思路

代理此案的北京在明律师事务所王威律师认为：案涉房屋已建成30年，而《城乡规划法》从2008年才开始实施，镇政府却适用该法中的相关规定作出“限拆决定”，违反“法不溯及既往”的原则，应当申请撤销。

基于以上的分析，王威律师代俞某撰写了《行政复议申请书》，向上海市浦东新区政府提起行政复议，请求撤销镇政府作出的上述决定书。

三、行政复议

1.复议过程

镇政府辩称：案涉房屋在建造时未取得相关部门审批手续及乡村建设规划许可证，不管是按照违法行为发生时有效的法律，还是作出限期拆除决定时的有效法律，未经批准的建造行为均属违法，适用《城乡规划法》并无不当。

2.复议结果

区政府审理后认为，以“法律适用错误”为由，依法撤销镇政府所作的《责令限期拆除违法建筑决定书》。

四、在明律师提示

《城乡规划法》第四十一条第一款规定，在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。

本案中，镇政府正是基于上述条款规定，直接认定俞某房屋系违建。法律适用错误之处在于，俞某建造房屋系自己居住，非条款中规定的“公共设施”或“公益事业建设”，故镇政府适用本条款作出《责令限期拆除违法建筑决定书》系法律适用错误。

现实中，许多农村自建房即使在建造时未办证，事后也可通过补办方式来纠正，并不是全部都要被强拆。但有些地方机关，为了推进当地拆迁进度，仅以房屋缺少手续为由就作出强制拆除的决定，这是典型的滥用职权行为。遇到以上的情况，建议及时咨询专业人士，寻找专业解决办法。